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viernes, 17 de julio de 2020

¿Una (posible) trabajadora sin (posible) derecho a vacaciones remuneradas? El caso de la jueza de paz (italiana). Notas a la sentencia del TJUE de 16 de julio de 2020 (asunto C-658/18).



1. Es objeto de anotación en esta entrada del blog la sentencia dictada por la Sala Segunda del Tribunalde Justicia de la Unión Europea el 16 de julio (asunto C-658/18),  con ocasión de la cuestión prejudicial planteada, al amparo del art. 267 del Tratado de funcionamiento de la Unión Europea, por el Juez de Paz de Bolonia mediante resolución de 16 de octubre de 2018.

La abogada general,Juliane Kokot, presentó sus conclusiones el 23 de enero   y marcó muy claramente en su introducción la cuestión objeto de la polémica jurídica: “¿Son los jueces de paz italianos trabajadores y, por tanto, tienen derecho a vacaciones retribuidas?, y efectuó una síntesis del caso en estos términos: “2.        Esta es la pregunta que debe dilucidarse en el presente asunto. En opinión de Italia y de sus tribunales superiores, los jueces de paz ocupan un cargo honorario por el que cobran gastos de representación. La juez de paz demandante en el litigio principal, que en el año anterior al período de vacaciones controvertido completó aproximadamente mil ochocientos procedimientos y celebró vistas dos días a la semana, considera, en cambio, que es una trabajadora y solicita vacaciones retribuidas. Reclama en un procedimiento monitorio ante otro juez de paz la compensación por vacaciones denegada. 3.        La petición de decisión prejudicial que tiene su origen en dicho litigio suscita cuestiones relativas, en particular, a la Directiva sobre ordenación del tiempo de trabajo (2) y al Acuerdo Marco sobre el Trabajo de Duración Determinada. (3) Sin embargo, incluso la admisibilidad de la petición es controvertida, ya que Italia y la Comisión reprochan al órgano jurisdiccional nacional que hay un conflicto de intereses”.

El interés de la resolución judicial radica a mi entender en el análisis que efectúa, una vez más, el TJUE de las notas conceptuales para reconocer la existencia de un trabajador por cuenta ajena en la normativa europea, de tal manera que deja la puerta abierta a que el órgano jurisdiccional remitente puede concluir que un juez de paz reúne tal condición, y al mismo tiempo plantea otra cuestión ciertamente interesante, y en gran medida contradictoria con la anterior, cual es que puede tener tal condición pero sin derecho a vacaciones anuales remuneradas en razón de las características y peculiaridades de su nombramiento y de su actividad. ¿Una contradictio in terminis que un trabajador no tenga derecho a vacaciones remuneradas? En efecto, pero no hay una conclusión definitiva del TJUE al respecto ya que es obvio que remite al órgano nacional la decisión final, si bien sí le facilita orientaciones o le formula recomendaciones para ayudarle en esta, y a mi parecer, ya lo adelanto, van en la línea de esta contradicción que acabo de apuntar.

El amplio resumen oficial de la sentencia, que permite tener un buen conocimiento de la problemática jurídica del caso, es decir de la normativa comunitaria en juego, es el siguiente:

“Procedimiento prejudicial — Admisibilidad — Artículo 267 TFUE — Concepto de “órgano jurisdiccional nacional” — Criterios — Política social — Directiva 2003/88/CE — Ámbito de aplicación — Artículo 7 — Vacaciones anuales retribuidas — Directiva 1999/70/CE — Acuerdo Marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el Trabajo de Duración Determinada — Cláusulas 2 y 3 — Concepto de “trabajador con contrato de duración determinada” — Jueces de paz y jueces de carrera — Diferencia de trato — Cláusula 4 — Principio de no discriminación — Concepto de “razones objetivas”.

2. El conflicto ha llegado al TJUE tras su inicio en sede judicial italiana con la presentación de una demanda por una jueza de paz, ante un juzgado de paz, siendo la pretensión la de condena al Estado italiano de una indemnización por incumplimiento del Derecho de la Unión. La compleja petición de decisión prejudicial, cuyo alcance será limitado posteriormente por el TJUE, versa sobre la interpretación del art. 267 TFUE y de los arts.  31, apartado 2, y 47 de la CDFUE, el principio de responsabilidad de los Estados miembros por incumplimiento del Derecho de la Unión, así como la interpretación de los arts. 1, apartado 3, y 7 de la Directiva 2003/88/CE  relativa a determinados aspectos de la ordenación del tiempo de trabajo, y de las cláusulas 2 y 4 del Acuerdo Marco sobre el Trabajo de Duración Determinada anexo a la Directiva 1999/70/CE del Consejo, relativa al Acuerdo Marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el Trabajo de Duración Determinada

Supongo que la pregunta que se harán muchos lectores y lectoras es si la resolución de ese caso es extrapolable a la realidad de los jueces de paz en España. A mi parecer, no se diferencia de la existente en Italia, y por ello las cuestiones que se han suscitado hubieran podido serlo en sede judicial española, si prestamos atención a la regulación contenida en los arts. 99 a 103 de la Ley orgánica del Poder Judicial y que son sintetizados de esta manera en la página web delConsejo General del Poder Judicial  : “Los Juzgados de Paz son servidos por jueces legos, es decir, personas que no pertenecen a la carrera judicial, a diferencia del resto de los órganos judiciales existentes en España.

Se trata de órganos unipersonales ubicados en los municipios donde no existe Juzgado de Primera Instancia e Instrucción. Asumen competencias de menor importancia tanto en el orden civil como en el penal.

Asimismo ofrecen un servicio relevante en materia de cooperación judicial al facilitar la comunicación de los demás órganos judiciales con los ciudadanos residentes en los municipios donde el Juzgado de Paz tiene su sede.

Los jueces de paz son elegidos por la mayoría absoluta del Pleno del Ayuntamiento, entre las personas que, reuniendo las condiciones legales, así lo soliciten. Son nombrados por la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia por un periodo de cuatro años. Prestan juramento ante el Juez de Primera Instancia e Instrucción. Cesan por las mismas causas que los Jueces de carrera en cuanto les sean de aplicación”.  

En los juzgados y tribunales laborales la problemática suscitada al respecto ha sido mínima hasta donde mi conocimiento alcanza. De forma colateral, cabe citar la sentencia dela Sala Social del Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 28 de febrero de2012, de la que fue ponente el magistrado Ricardo O. Ron,    que declaró la incompetencia del orden jurisdiccional social para conocer de una demanda presentada por un secretario de un juzgado de paz y entender que el competente era el contencioso-administrativo: “debe indicarse en primer lugar que la prestación de servicios de la actora lo fue en su condición de Secretaria de un Juzgado de Paz en virtud de nombramiento de la Dirección General de Relaciones con la Administración de Justicia, y no desde la situación de personal laboral, sin que exista variación alguna en la situación del trabajadora desde su nombramiento y toma de posesión. En esta ocasión no se trata de que la Administración Pública haya disfrazado u ocultado lo que en realidad era un verdadero contrato de trabajo (soliendo en tales ocasiones quedar patente y a la vista esa realidad de naturaleza laboral), sino que los servicios se prestaron en virtud de un nombramiento de Secretario Judicial efectuado por una Administración Pública en virtud de una norma habilitadora; es decir, que esta específica situación tiene una estructura, elementos, configuración y caracteres muy diferentes de los supuestos en los cuales nos encontramos con un contrato laboral”.  

Mucho más directamente, en el ámbito de la Seguridad Social, la referencia es la sentencia del Juzgadode lo Social núm. 2 de Valencia dictada el 13 de septiembre de 2018, a cuyo frente se encontraba el magistrado-juez Jaime Yanini, que se pronunció en estos término:

“La realización de "funciones jurisdiccionales sin pertenecer a la carrera judicial", y en las condiciones referidas, identifica la actividad del Juez de Paz como incardinada en el que el art. 136.2.k) LGSS denomina como personal civil no funcionario de las administraciones públicas, incluido en el campo de aplicación del Régimen General  de  la  Seguridad  Social  (así  en  la  sentencia  TSJ-CV  de  30-4-2001,  rec.  2584/1998,  respecto  de Secretario Judicial de Juzgado de Paz), al no constar disposición alguna del Ministerio competente que establezca su exclusión del mismo por razón del carácter marginal de la actividad ( art. 7.5 LGSS ), resultando totalmente anómala la exclusión de la obligación de cotizar a la Seguridad Social por la realización de sus funciones  (sentencia  TSJ-Cat  de  27-2-2009,  rec.  7725/2007).  Efectivamente, el  servicio  prestado  por  los Jueces de Paz es voluntario y retribuido, pese a su reducida cuantía, y por cuenta y orden del Estado, y sibien tal actividad no se presta en virtud de un contrato de trabajo, se realiza con causa en un nombramiento( sentencia TSJ- Galicia de 28-2-2012, rec. 5195/2011), lo que les confiere la cualidad de personal civil no funcionario al servicio del Estado”.

3. El litigio que ha llegado al TJUE se inició en sede judicial italiana con la presentación de una demanda el 8 de octubre de 2018ª, ante el juez de paz de Bolonia, por una jueza de paz que venía desempeñando sus funciones desde febrero de 2001, siendo el problema que la llevó a presentar su “requerimiento de pago al gobierno italiano” el de no haber percibido remuneración alguna durante el mes de agosto de dicho año, período en el que “no ejerció ninguna actividad como juez de paz”. Cabe pensar razonablemente que el mismo supuesto se daría en años anteriores, ya que disponemos en la sentencia de información sobre el volumen global de actividad llevada a cabo por la jueza en el desempeño de sus funciones y que está acompañado de la de no haber celebrado vistas durante el mes de agosto, “durante el cual se suspenden los plazos procesales”.  

La petición de la demandante se sustentaba en el presunto incumplimiento del derecho comunitario, en concreto del art. 7 de la Directiva 2003/88, de la cláusula 4 del acuerdo marco anexo a la Directiva 1999/70 y del art. 31 de la CDFUE, ya que durante el período estival los jueces “fijos”, de carrera, sí perciben remuneración ordinaria aun cuando esté suspendida su actividad. Es cierto, así lo conocemos por el apartado 20 de la sentencia y de las referencias a la normativa italiana, que el reconocimiento del derecho a remuneración durante el período vacacional ya ha sido acogido en el Decreto legislativo núm. 116 de 13 de julio de 2017, pero sólo a los jueces de paz que entraron en funciones a partir del 16 de agosto de dicho año. Obsérvese, pues, que el punto de comparación que realiza la demandante no es entre personal laboral temporal y persona laboral fijo, sino entre personal laboral o funcionarial temporal y personal funcionario fijo o de carrera.

Si bien los tribunales italianos no consideran que los jueces de paz sean personal laboral, el juez de paz que eleva la petición de decisión prejudicial sí es de ese parecer y se basa en la citada normativa comunitaria, considerando existente las notas que caracterizan la relación laboral asalariada, en particular el vínculo de subordinación con el Ministerio de Justicia, la sujeción a la potestad disciplinaria del Consejo Superior de la Magistratura, y la percepción de una remuneración por la prestación de sus servicios, con independencia de su duración, que es perfectamente equiparable a la de otros servidores públicos.

Ante esas dudas, o más bien convicciones, que manifiesta el Juez de Paz de Bolonia, decide elevar inicialmente cinco cuestiones prejudiciales que posteriormente reduce a tres (apartado 24) siendo la tercera declarada inadmisible por el TJUE por no haber acreditado debidamente qué relación existiría entre las disposiciones del Derecho de la Unión cuya interpretación se solicitaba y la normativa nacional que era de aplicación al litigio.

La primera cuestión prejudicial, sobre la que no me detendré, es la de si el juez de paz es “órgano jurisdiccional ordinario europeo competente para plantear una petición de decisión prejudicial con arreglo al artículo 267 TFUE, aun cuando el ordenamiento jurídico interno no le reconoce, habida cuenta de su precariedad laboral, condiciones de trabajo equivalentes a las de los jueces de carrera, pese a que desempeña las mismas funciones jurisdiccionales en el seno del poder judicial nacional…”. La respuesta del TJUE es afirmativa y llega a su conclusión a partir del examen de la normativa italiana y de los requisitos requeridos para prestar la actividad por los jueces de paz que pondrían de manifiesto “las garantías de independencia e imparcialidad en el ejercicio de sus funciones”.

La segunda, y que es la que ha motivado mi interés por redactar la presente entrada, versa sobre la posible condición jurídica laboral de los jueces de paz, y se manifiesta en los siguientes términos:

“2)      En caso de respuesta afirmativa a la primera cuestión, ¿queda comprendida la actividad de servicio de la juez de paz demandante en el concepto de “trabajador con contrato de duración determinada”, establecido en los artículos 1, apartado 3, y 7 de la Directiva 2003/88, en relación con la cláusula 2 del [Acuerdo Marco] y el artículo 31, apartado 2, de la Carta, según lo interpreta el Tribunal de Justicia en las sentencias de 1 de marzo de 2012, O’Brien (C 393/10, EU:C:2012:110), y de 29 de noviembre de 2017, King (C 214/16, EU:C:2017:914), y, en caso de que la respuesta sea afirmativa, puede considerarse al juez ordinario o de carrera como trabajador con contrato de duración indefinida equiparable al trabajador con contrato de duración determinada “juez de paz”, a efectos de la aplicación de las mismas condiciones de trabajo a las que se refiere la cláusula 4 del [Acuerdo Marco]?”.

4. El TJUE procede primeramente al repaso y recordatorio, obviamente para las tres cuestiones prejudiciales planteadas, de la normativa europea y estatal italiana. De la primera son referenciados el art. 2 de la Directiva 89/391/CEE, relativa al ámbito de aplicación (sectores de actividad), y excepciones, de las medidas tendentes a promover la mejora de la seguridad y salud de los trabajadores en el trabajo; los arts. 1 y 7 de la Directiva 2003/88 (objeto y ámbito de aplicación, y derecho a cuatro semanas de vacaciones anuales retribuidas”; considerando núm. 17 y art. 1 de la Directiva 1999/70/CE, en relación con las cláusulas 2, 3 y 4 del acuerdo marco anexo, sobre conceptuación del trabajo de duración determinada y la prohibición de un trato menos favorable de quienes estén acogidos a un contrato temporal respecto de lo que lo estén a uno de duración indefinida, “a menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas”.

Del derecho italiano, son referenciados el art. 106 de su Constitución   (nombramiento por oposición de los magistrados, si bien también dispone que  “La ley orgánica judicial podrá admitir la designación, incluso mediante elección, de magistrados honorarios para todas las funciones que se confíen a jueces individuales….”), y la Ley de 21 de noviembre de 1991 reguladora de la Institución del Juez de Paz

5. Para responder a la segunda cuestión prejudicial el TJUE se plantea en primer lugar si la Directiva 2003/88, relativa al tiempo de trabajo, es aplicable al caso; o dicho de otra forma, si el juez de paz entra del concepto de trabajador al que se refiere el art. 7, y también si entra dentro de aquel utilizado en el art. 31.2 de la CDFUE. La respuesta, que será afirmativa, llegará tras un primer análisis del ámbito de aplicación de dicha Directiva para el que debemos acudir al art. 2 de la Directiva marco de 1989 sobre seguridad y salud en el trabajo y concluir, con pleno acierto a mi parecer, que la actividad del juez de paz forma parte del sector de actividad pública y que ninguna de las posibles excepciones previstas en dicho precepto cabe referirla al contenido de sus tareas y desempeño.

En segundo lugar, el TJUE reitera una vez más que el concepto de trabajador, a efectos de aplicación de la Directiva 2003/88 no depende de aquello que pueda decidir cada Estado “sino que tiene un alcance autónomo propio del Derecho de la Unión”, con referencias a varias sentencias anteriores en que se ha pronunciado en tales términos, y las características que debe reunir la prestación, y que han sido objeto de atención detallada por mi parte en anteriores entradas del blog, bastando ahora recordar que debe tratarse de actividades reales y efectivas, con exclusión únicamente (reforzada aún mas si cabe en la Directiva sobre condiciones de trabajo transparentes y previsibles) de las realizadas “a tan pequeña escala que tengan un carácter meramente marginal y accesorio”. Más importante aún, a efectos conceptuales, es el recordatorio (sentencia de 26 de marzo de 2015, C-316/13) de que “la naturaleza jurídica sui generis de una relación laboral a la luz del Derecho nacional no puede tener consecuencias de ningún tipo en cuanto a la condición de «trabajador» a efectos del Derecho de la Unión”.

¿Reúne la prestación de servicios las notas conceptuales requeridas para encajar en el concepto de trabajador acuñado por el derecho comunitario en la interpretación efectuada por el TJUE? La respuesta es afirmativa y se desgrana para cada uno de los requisitos en los apartados 91 a 113. Es una prestación voluntaria, real y efectiva, con remuneración por la prestación de servicios (con independencia de que la normativa interna utilice el término “indemnización” y de que las prestaciones sean “honorarias”) que pueden ser su medio de subsistencia, y llevando a cabo una actividad subordinada sin que sea obstáculo alguno para ello la independencia de que dispone en el ejercicio de su actividad judicial, ya que la organización de la actividad corresponde al CSM y es el que fija sus obligaciones, “análogas a las de los jueces de carrera”, por lo que el TJUE entiende que estamos en presencia “de una relación jurídica de subordinación desde el punto de vista administrativo que no afecta a su independencia en la función de juzgar”.

Es decir, el TJUE tiene muy claro que si se cumplen todos estos requisitos, y así lo parece a la vista de los datos fácticos y de la interpretación efectuada de la normativa comunitaria, el juez de paz es un trabajador a efectos de la normativa comunitaria cuestionada, si bien la comprobación del cumplimiento real y efectivo de los mismos corresponderá al órgano jurisdiccional remitente.

6. Habiendo ya dado respuesta a la primera parte de la pregunta formulada en la segunda cuestión prejudicial, el TJUE se adentra a continuación en la averiguación de si el juez de paz, nombrado por un periodo de cuatro años y renovable, entra del concepto de “trabajador con contrato de duración determinada” del Acuerdo marco anexo a la Directiva 1999/70/CE.

La respuesta lógicamente será afirmativa a partir de las conclusiones alcanzadas con anterioridad por cuanto podemos estar en presencia de un trabajador, y por ello el nombramiento temporal llevaría a ubicarlo dentro de la condición de trabajador con contrato de duración determinada. Llegados a este punto, el TJUE vuelve a subrayar la necesidad de analizar las condiciones reales de la prestación de servicios, teniendo ciertamente en cuenta en este caso concreto “las modalidades de nombramiento y de separación de los jueces”, pero también “el modo de organizar su trabajo”. Para no reiterar lo ya expuesto con anterioridad, destaco que el TJUE concluye que el juez de paz si puede ser un trabajador temporal, si bien nuevamente se remite al órgano jurisdiccional nacional remitente para que compruebe que se dan todos los requisitos requeridos por la jurisprudencia comunitaria para poder considerarlo primero como trabajador y después como trabajador temporal.

7. Más adelante, el TJUE da respuesta a la pregunta de si existe discriminación entre los jueces de carrera, que tienen derecho a vacaciones anuales retribuidas durante el período estival en el que no desempeñan su actividad, y los jueces de paz que no percibirían remuneración alguna. Parece obvio que si se tratara de trabajadores, como se intuye de las respuestas a las dos cuestiones anteriormente analizadas, deberían tener reconocido ese derecho en cuanto que las vacaciones anuales retribuidas forman parte de las condiciones de trabajo de acuerdo a una consolidada jurisprudencia del TJUE al respecto. Ahora bien, y aquí empiezan las dudas del TJUE, se recuerda que el principio de no discriminación “se ha aplicado y concretado mediante el Acuerdo Marco únicamente en lo que respecta a las diferencias de trato entre trabajadores con contrato de duración determinada y trabajadores con contrato de duración indefinida que se encuentren en una situación comparable (sentencia de 5 de junio de 2018, Montero Mateos, C 677/16, EU:C:2018:393, apartado 50 y jurisprudencia citada)”.

Sin preocuparse por las posibles consecuencias de estar ante un supuesto en que se debate sobre la posible comparación entre un trabajador temporal y un funcionario de carrera, el TJUE parte de los datos fácticos y afirma que de estos se desprende que “la demandante en el litigio principal, como juez de paz, podría considerarse comparable a un togato (juez de carrera) que hubiera superado la tercera evaluación de aptitud profesional y adquirido al menos catorce años de antigüedad, puesto que ha ejercido una actividad judicial equivalente a la de ese juez de carrera, con las mismas responsabilidades en los ámbitos administrativo, disciplinario y fiscal, y ha estado inscrita continuamente en la plantilla de los juzgados en los que ha trabajado, percibiendo las prestaciones económicas establecidas en el artículo 11 de la Ley n.º 374/1991”.

Pero… ¿influirá en el derecho a las vacaciones remuneradas la complejidad de los litigios de los jueces de paz, por una parte, y de los funcionarios de carrera por otra? Resulta como mínimo sorprendente que haga esta pregunta ¿verdad?, pero es que el TJUE destaca esta diferencia para determinar si la situación ambos colectivos es comparable a los efectos de aplicación de la cláusula 4 del acuerdo marco, que nuevamente deja em manos del órgano jurisdiccional nacional remitente. Me parece que la dificultad del trabajo profesional realizado por cualquier persona (con independencia de la naturaleza jurídica de su relación contractual) no es ningún punto de referencia que tenga cabida en los criterios a tomar en consideración a efectos de establecer la comparación, pero en esta ocasión sí lo deja apuntado como hipótesis de trabajo el TJUE cuando afirma que será el juez nacional el que decida “si un juez de paz como la demandante en el litigio principal se encuentra en una situación comparable a la de un juez de carrera que hubiera superado la tercera evaluación de aptitud profesional y adquirido al menos catorce años de antigüedad en el mismo período”.

Aún cuando el TJUE parece decantarse hacia una respuesta negativa, dado que es el juez nacional el que debe decidir finalmente y puede concluir que es posible realizar tal comparación, entonces el TJUE plantea que deberá analizarse si existe una razón objetiva que justifique la diferencia de trato que  la parte demandante considera que es en realidad una discriminación. Llegados a este punto nuevamente el TJUE realiza un amplio repaso de su jurisprudencia sobre los requisitos y condicionamientos que deben darse para que puede considerarse objetiva y justificada la diferencia de trato existente entre un colectivo y otro.

No podía faltar en este debate, desde luego, el argumento, defendido por el gobierno italiano, de como se accede a la judicatura (oposición) y a la condición de juez de paz (nombramiento), que vincula inmediatamente a la mayor o menor complejidad de los litigios que se atribuyen a cada colectivo. Reiterando su jurisprudencia anterior, el TJUE resalta el margen de organización que tiene cada estado para organizar sus Administraciones Públicas y llega a la conclusión, que nuevamente somete a la consideración del órgano jurisdiccional nacional, de que sí puede haber una justificación objetiva para esa diferencia de trato según la cualificación requerida para el desempeño de la actividad y la naturaleza de las funciones que cada colectivo debe asumir, trayendo a colación en apoyo de su tesis la sentencia de 20 de septiembre de 2018 (asunto C-466/17)

La citada sentencia fue objeto de análisis en la entrada titulada “Pues sí, las oposiciones todavíavalen (y cuentan) en la función pública. Nota a la sentencia del TJUE de 20 deseptiembre de 2018 (asunto C-466/17), que matiza doctrina sentada en sentenciade 18 de octubre de 2012 (asuntos C-302/11 a 305/11)”,   y en ella expuse lo siguiente: “Entiéndase bien, no se desprecian en modo alguno los conocimientos adquiridos, las competencias demostradas, por un profesor o profesora durante sus contratos temporales (y recuérdese que en el caso concreto ahora analizado se mantuvo en esa temporalidad durante ocho años), pero se respeta por el TJUE ese margen de apreciación razonable de que disponen los Estados miembros para organizar cómo se accede a la función pública”, pudiendo ser un objetivo legítimo, tal como pone de manifiesto en su argumentación el gobierno italiano, la especial importancia que la normativa interna atribuye a las oposiciones para el acceso a la función pública para garantizar “la imparcialidad y la eficacia de la Administración”. La valoración de esa importancia, que entra dentro del margen de apreciación razonable del que dispone un Estado, lleva al TJUE a la conclusión de que la norma cuestionada no es contraria  a la cláusula 4.1 del Acuerdo marco en cuanto que permite encontrar un adecuado equilibrio entre los intereses legítimos de unos y otros trabajadores, los temporales y los fijos, y ello “respetando los valores meritocráticos y las consideraciones de imparcialidad y de eficacia de la administración en que se basa la selección de funcionarios mediante oposición”.

Aunque el TJUE insiste machaconamente en que será el órgano jurisdiccional nacional el que finalmente decida, queda bien clara que su tesis es algo más que una mera orientación, ya que manifiesta con toda claridad que, a partir de los datos fácticos y de la normativa aplicable, las diferencias cualitativas y cuantitativas pueden llevar concluir (“parece”, según el término literal de la sentencia) que “los objetivos invocados por el Gobierno italiano en el caso de autos, a saber, reflejar las diferencias de ejercicio profesional entre los jueces de paz y los jueces de carrera, podrían responder a una necesidad auténtica y las diferencias de trato existentes entre esas dos categorías, incluso en materia de vacaciones anuales retribuidas, podrían considerarse proporcionadas a los objetivos que persiguen”.

7. O sea, permítanme la simplificación jurídica y el regreso al inicio de mi entrada: ¿estamos en presencia de un posible trabajador? La respuesta es indiciariamente afirmativa, y si el juez remitente de las cuestiones prejudiciales ya era partidario de esta tesis supongo que los argumentos del TJUE reforzarán su posición; ahora bien, ¿puede darse el caso de un trabajador asalariado que no percibe remuneración durante el periodo en que está suspendida, porque así lo dispone la normativa vigente, su actividad judicial, porque su trabajo es menos valioso que aquel del grupo con el que se ha establecido el término de comparación? Muy dudosa me parece esta tesis, ya que vacía de contenido uno de los presupuestos sustantivos de la relación laboral, cual es la percepción de un salario.

Como ven el TJUE nos sigue deparando sentencias interesantes… y sorprendentes. Será interesante saber qué resolverá el juez de paz respecto al “requerimiento de pago” efectuado por la parte demandante, una jueza de paz, contra el gobierno italiano.

Mientras tanto, buena lectura.

lunes, 15 de abril de 2019

Nuevamente sobre los límites del concepto de trabajador. La exclusión de (muy) altos cargos. Una nota a la sentencia del TJUE de 11 de abril de 2019 (asunto C-603/17).


1. Es objeto de anotación en esta entrada del blog la sentencia dictada por la Sala primera delTribunal de Justicia de la Unión Europea el 11 de abril (asunto C-603/17), con ocasión de la cuestión prejudicial presentada, al amparo del art. 267 del Tratado de funcionamiento de la Unión Europea, por el Tribunal Supremo del Reino Unido mediante resolución de 20 de octubre de 2017.

martes, 27 de febrero de 2018

Nuevamente sobre la privacidad del trabajador, y sus límites en el ámbito de la prestación laboral. La sutil diferencia entre “personal” y “privado”. Notas a la sentencia del TEDH de 22 de febrero de 2018 (¿a la espera de intervención de la Gran Sala?).



1. La “Newsletter laboral” (diario de información laboral y de seguridadsocial de Juezas y Jueces para la Democracia), dirigida con indudable acierto y empeño por el magistrado Carlos Hugo Preciado, publicaba en su núm. 47 del pasado día 24 una excelente síntesis de la sentencia dictada dos días antes por la sección quinta del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre un nuevo caso de presunta vulneración del art. 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, es decir el derecho de toda persona a su vida privada, en los límites que marca el apartado 2. Como se comprobará por todas las personas interesadas tras la atenta lectura de la sentencia (disponible en lengua francesa), el TEDH considera inexistente la vulneración alegada por un trabajador de la Sociedad nacionalfrancesa de ferrocarriles (SNCF). En el fallo de la sentencia se recoge que la decisión se adoptó por seis votos a favor y uno en contra, si bien hasta el momento de redactar este texto no ha sido publicado, si es que lo hay, el citado voto particular discrepante.  

La síntesis de la sentencia, según la nota de prensa oficial, es la siguiente: “En su Sentencia de Sala, dictada hoy en el caso Libert c. Francia (solicitud Nº 588/13), el Tribunal Europeo de Derechos Humanos dictaminó por mayoría que no se ha violado el artículo 8 (derecho al respeto de la vida privada y familiar) del Convenio. derechos humanos. El caso se refiere al despido de un empleado de la SNCF tras la incautación de su ordenador profesional que reveló el almacenamiento de archivos pornográficos y falsos testimonios realizados en beneficio de terceros. El Tribunal consideró que la consulta de los expedientes por el empleador del Sr. Libert estaba en consonancia con un objetivo legítimo de proteger los derechos del empleador, que puede desear legítimamente garantizar que sus empleados utilicen el equipo informático que pone a su disposición de conformidad con sus obligaciones contractuales y la normativa aplicable. El Tribunal de Justicia recuerda que el Derecho francés contiene un principio de protección de la intimidad, según el cual, si un empresario puede abrir ficheros profesionales, no puede abrir subrepticiamente ficheros identificados como personales. Sólo pueden abrirse en presencia del empleado. Los tribunales nacionales han sostenido que este principio no impide al empresario abrir los expedientes impugnados, ya que no han sido debidamente identificados como tales. privado. Por último, el Tribunal de Primera Instancia considera que los órganos jurisdiccionales nacionales han examinado debidamente el motivo invocado por el demandante, basado en la violación de su derecho a la intimidad, y considera que la decisión de dichos órganos jurisdiccionales se basa en motivos pertinentes y suficientes”.

2. Nuevamente, pues, el TEDH aborda los límites del derecho a la privacidad del trabajador en el ámbito de su relación laboral, de tal manera que se debate una vez más hasta qué punto puede controlar el empleador el uso del ordenador puesto por este a disposición del trabajador para el desempeño de su actividad profesional.

Es previsible que la sentencia sea recurrida para que pueda ser conocida por la Gran Sala, al igual que ocurrió en el caso Barbulescu II, pero ello no obsta a que sea conveniente, a mi parecer, efectuar un comentario de esta nueva sentencia que parece tratar de mejor condición, en cuanto al ejercicio de su poder de dirección, al empleador público (aun cuando curiosamente uno de los argumentos de la parte demandada es que se trataba de una relación de carácter privado y que por ello no intervenían las autoridades públicas y no era de aplicación el precepto cuestionado) que al privado, y que establece una sutil distinción entre los términos “personal” y “privado”, tomando en consideración cuales son los utilizados en la normativa nacional de aplicación al caso, para llegar a la conclusión de que la actuación del empleador, tal como sintetiza el resumen antes referenciado, “respondió a un objetivo legítimo de protección del empleador, que puede pretender legítimamente asegurarse de que sus trabajadores utilizan los equipos informáticos que pone a su disposición de conformidad con sus obligaciones contractuales y con la reglamentación aplicable”. Dicho sea incidentalmente, la Sala decidió aplazar el examen del asunto hasta que se pronunciara la Gran Sala en el asunto Barbulescu II, con lo que cabe pensar que esa doctrina habrá sido tomada en consideración, aun cuando de la lectura de la sentencia parece que puede haber dudas sobre ello. 

Sobre la temática de la privacidad, de los derechos del trabajador, que ha sido abordadaen varias ocasiones en el blog, merece especial atención el muy cuidado análisis que ha efectuado recientemente el profesor Cristóbal Molina, director de la Revistade Trabajo y Seguridad Social del CEF, en el último número publicado (febrero 2018), en su artículo “De Barbulescu II a López Ribalda: ¿qué hay de nuevo en laprotección de datos de los trabajadores?”, así como también al prólogo (en realidad otro cuidado artículo doctrinal) que efectúa a los diversos comentarios sobre sentencias, publicadas en el mismo número y que abordan resoluciones judiciales en los que están en juego los derechos de los trabajadores en la empresa y el impacto de la tecnología sobre los mismos, con un título que ciertamente invita a la lectura del texto (y así lo he hecho, y la recomiendo por su interés): “El trabajador transparente entre metáfora y realidad, y el efecto útil de los derechos de la personalidad en la empresa del siglo XXI”. A buen seguro que esta nueva sentencia del TEDH merecerá un próximo comentario en la revista por parte del profesor Molina o de otros miembros de su equipo de dirección.

3. Lasentencia del TEDH (affaire Libert c. France, Requête nº 588/13) no ha merecido atención todavía, con la citada excepción, en las páginas web jurídicas españolas, pero sí la ha tenido en medios de comunicación y redes sociales francesas, siendo un titular de referencia, antes de efectuar una síntesis de la nota del gabinete de prensa del tribunal, “Un patron peut ouvrir les fichiers d'unsalarié s'ils ne sont pas identifiés comme «privés» ». En otro comentario realizado sobre la sentencia, y que lleva por título “Pour la CEDH, “personnel” n’est pas“privé”, el letrado Nicolas Capt pone de manifiesto, en el artículo publicado el 25 de febrero en su blog, que esta recuerda tres cuestiones fundamentales:” la adopción de una Carta sobre el uso de medios informáticos (e idealmente redes sociales, dada su importancia) es muy adecuada para evitar disputas dentro de una empresa; El cumplimiento de esta Carta, tanto por parte del empleador como del empleado, es esencial y requiere un cierto formalismo; Este respeto requiere un conocimiento profundo de la Carta, que por tanto debe ser presentado y explicado a los empleados y directivos de la empresa para que comprendan sus mecanismos”.

Cabe destacar que las actuaciones en sede judicial francesa derivadas del despido del trabajador merecieron tres sentencias desestimatorias de la pretensión de que se declarara no conforme a derecho su despido, desde la del Conseil de Prud’hommes de Amiens hasta la de la Cour de Cassation, pasando por la de la Cour d’Appel de aquella ciudad, por lo que la sentencia del TEDH valida la decisión de las autoridades judiciales francesas.

4. Como digo, el litigio encuentra su origen en sede judicial con ocasión de la demanda presentada por un trabajador de la SNCF despedido el 17 de julio de 2008, tras descubrir la empresa, en un control del contenido del ordenador puesto a su disposición para la actividad profesional, que contenía documentación relativa a certificaciones falsas libradas a favor de terceros y almacenamiento de ficheros con contenidos pornográfico.  El trabajador prestaba sus servicios desde 1976 y en el momento del conflicto tenía la condición de adjunto al jefe de la brigada de vigilancia de la región de Amiens. En 2007, con ocasión de un conflicto con otro trabajador, fue suspendido de sus funciones, reincorporándose varios meses después tras la finalización, por desestimación, del expediente que la había sido incoado, si bien lo fue a otro puesto de trabajo, habiendo solicitado poder regresar al que anteriormente ocupaba. 

Por su interés para el mejor conocimiento del caso, reproduzco los apartados 9 y 10 de la sentencia: “El día de su reincorporación, el 17 de marzo de 2008, el solicitante constató que su ordenador de trabajo había sido confiscado. Convocado por sus superiores, el 5 de abril de 2008 le informaron de que el disco duro del ordenador había sido escaneado y que existían "certificados de cambio de residencia expedidos al frente de la brigada SUGE de Lille y en beneficio de terceros", así como numerosos archivos con imágenes y películas pornográficas. Según la sentencia del Tribunal de Apelación de Amiens de 15 de diciembre de 2010 (párrafos 14 a 15 infra), la persona que sustituyó al autor de la queja durante su suspensión había encontrado en ese ordenador "documentos que llamaban su atención" y había informado a sus superiores en marzo de 2007 y enero de 2008. El 7 de mayo de 2008 se envió al demandante una solicitud de explicaciones por escrito. Respondió que en 2006, a raíz de problemas con su ordenador personal, había transferido el contenido de uno de sus lápices USB a su ordenador profesional. Añadió que los archivos pornográficos le habían sido enviados por personas que no conocía, a través de la Intranet de la SNCF”.

Tras las pertinentes actuaciones llevadas a cabo por la empresa, se procedió al despido del trabajador, debido a que había librado varias certificaciones a favor de terceros, con vulneración de la normativa que regulaba su obtención, y por haber almacenado “un gran número de ficheros· que contenían material pornográfico”.

El Conseil de Prud’hommes de Amiens considero ajustada a derecho la decisión empresarial y rechazó la demanda. En apelación, el tribunal de la misma ciudad también desestimó la petición del trabajador, e interesa destacar de esta sentencia que explica que la empresa puede tener acceso al ordenador puesto a disposición de cada trabajador por presumir que los contenidos deben ser de carácter profesional, salvo que sean identificados expresamente como personales. Los ficheros objeto de la disputa jurídica estaban almacenados en el disco D:// datos, que según puso de manifiesto la empresa, sin que fuera negado de contrario por la parte trabajadora, servía habitualmente a sus agentes para almacenar sus documentos profesionales, y que la mera referencia a que la documentación encontrada en el fichero D:// datos personales podía llevar a la empresa a pensar razonablemente que se trataba de documentos relativos a la actividad profesional del trabajador y que “no designaba de manera explícita elementos o datos que pudieran afectar a su vida privada”, y que en la normativa interna de la empresa se indicaba que las informaciones de carácter privado contenidas en ficheros “debían ser claramente identificadas como tales”, algo que no había ocurrido en el caso enjuiciado. Además de esta argumentación tecnológica, la Cour d’Appel estimó que el trabajador había vulnerado la normativa deontológica de la SNCF que respecto al uso “privado” de los medios informáticos puestos a disposición de los trabajadores lo permitía, toleraba, de manera “puntual”, algo que no había ocurrido en este caso concreto.

Tesis semejantes fueron las acogidas por la Cour de Cassation, que insistió en la razonabilidad de la conducta empresarial de considerar que los ficheros no eran de carácter estrictamente privado con arreglo a su código deontológico. Además, puso de manifiesto, para confirmar la conducta del trabajador como incumplidora de sus obligaciones contractuales, que la Cour d'Appel había constatado que el empleado "había almacenado 1.662 archivos pornográficos que representaban un volumen de 787 megabytes durante un período de cuatro años, y que también había utilizado su ordenador de trabajo para preparar declaraciones falsas".

5. Con ocasión de la tramitación de la demanda ante el TEDH, esté formuló, con fecha 30 de marzo de 2015, estas dos preguntas a las partes, al objeto de centrar la cuestión objeto del litigio: “1) ¿Constituye la apertura por el empresario, sin la presencia del demandante, de los ficheros del disco duro del ordenador de su empresa titulado "D: /datos personales" una intromisión de una autoridad pública en el ejercicio del derecho garantizado por el artículo 8 del Convenio, en el sentido del párrafo segundo de dicha disposición? 2. En caso afirmativo, ¿está prevista esa injerencia en la ley, persigue al menos uno de los fines enumerados en el párrafo 2 del artículo 8 de la Convención, y es necesario en una sociedad democrática para lograrlo?

Antes dar respuesta a las cuestiones planteadas, y resumir las argumentaciones de las partes en litigio, el TEDH repasa la normativa interna francesa aplicable. En primer lugar, los art. L. 1121-1 y L.1321-3 del Code du Travail, que prohíben restricciones al ejercicio de las libertades individuales y colectivas que no estén justificadas por la naturaleza de la tarea a realizar y proporcionales al fin perseguido.

Repasa después la jurisprudencia de la Sala Social de la Cour de Cassation y su evolución respecto al control por parte del empleador del contenido guardado por el trabajador en el ordenador puesto a su disposición por la empresa, presumiendo (sentencia de 18 de octubre de 2006) que aquel era de carácter profesional, y por tanto accesible para la empresa, salvo cuando el empleado identificar expresamente uno o varios ficheros como personales.

En este caso es importante, así me lo parece, prestar especial atención a la normativa interna de la SNCF para el uso de su sistema informático por parte del personal, que posibilita un uso ocasional del mismo para cuestiones de índole privada del trabajador, siempre que ello no afecte a la calidad del servicio. Por su interés para el caso, reproduzco el apartado 19: “La utilización de los recursos del sistema de información de la SNCF sólo es posible en el marco de la actividad profesional del personal, definida por su función y dentro de los límites de las delegaciones que se les han concedido. No obstante, el uso personal ocasional y razonable de la mensajería y de Internet se tolera en la vida práctica o familiar, siempre que no afecte a la calidad del servicio asociado. La información de carácter privado debe identificarse claramente como tal (opción "privada" en los criterios OUTLOOK, en particular). Lo mismo se aplica a los medios de comunicación que reciben esta información (directorio" PRIVADO"). Este uso está sujeto a una autorización estrictamente personal que de ninguna manera puede ser transferida, ni siquiera temporalmente, a un tercero sin ninguna responsabilidad por parte del propietario. Podrá ser revocada en cualquier momento y cesará si la actividad profesional que la haya justificado queda suspendida temporal o definitivamente. (...)”.

6. El trabajador alega vulneración del art. 8 del CEDH por haber abierto la empresa, sin su presencia, ficheros personales que había en el disco duro del ordenador profesional. Como cuestión procesal formal, el gobierno francés alega que no es aplicable el art. 8 porque la SNCF, en atención a su normativa, no podía considerarse como una autoridad pública, y en cuanto al fondo, que no se había producido intromisión alguna en la vida privada del trabajador. La Sala entrará a conocer del litigio por entender que casos semejantes han sido abordados por el Tribunal y que no hay razones que pongan de manifiesto que la demanda sea manifiestamente infundada, sin perjuicio de responder más adelante a la petición del gobierno francés de no afectación del apartado 2 del art. 8 del CEDH al presente litigio.

Para defender su tesis, la parte demandante subraya en primer lugar que la SNCF debe conceptuarse como autoridad pública, ya que las empresas que la integran son públicas, de carácter industrial o comercial, perteneciendo al Estado, siendo sus responsables nombrados por el gobierno, y que dependen directamente de la dirección general de infraestructuras y transportes del Ministerio encargado de gestionar dicha actividad.

Respecto al fondo del asunto, niega que pudiera presumirse el carácter profesional de los ficheros en cuestión, poniendo además el acento en que uno de los consultados, denominado “rires” (risas) (en el que se contenía material pornográfico) difícilmente podía dar a pensar, por su título, que guardaba contenidos profesionales (tesis distinta fue la mantenida por la Cour d’Appel de Amiens). A su parecer, la actuación de la dirección de la compañía había vulnerado la normativa antes citada del Código de Trabajo. Además, cuestionó las afirmaciones de que otro compañero había descubierto los ficheros sospechosos y habían informado de ello a la dirección, ya que a su parecer lo que realmente pretendía la empresa era desembarazarse de un trabajador muy veterano.

Para el gobierno francés, no hubo en modo alguno injerencia, al no haberse indicado expresamente por el trabajador el carácter privado de los ficheros, y aun cuando hipotéticamente ello hubiera ocurrido, insiste en que no sería responsable una autoridad pública por tratarse la SNCF de una entidad de carácter privado y regulada por normas de derecho privado. En cuanto al fondo, la actuación fue ajustada a derecho para proteger el interés empresarial y evitar un uso indebido del sistema informático, enfatizando la doctrina del TEDH sobre el margen de apreciación del que deben disponer los Estados para regular la normativa que proteja adecuadamente los intereses de las partes de la relación laboral y la evitación de una vulneración de la vida privada del trabajador (en el sentido amplio acogido por el tribunal) y al mismo tiempo el respeto del poder de dirección del empleador.

7. El TEDH responde en primer lugar a la existencia, o no, de una “injerencia de una autoridad pública”, y también a la cuestión de saber si el asunto de referencia guarda relación con una obligación negativa o con una obligación positiva. 

Para el TEDH sí ha existido dicha injerencia en la vida privada, en cuanto que los ficheros fueron abiertos sin la presencia del trabajador y sin haber sido previamente informado de que iba a procederse en tal sentido, siendo cuestión distinta, a la que responderá más adelante, de si podían ser abiertos o no en atención a cómo estaban identificados.

Tampoco acepta la tesis de no tratarse la SNCF de una autoridad pública en el sentido del art. 8.2 del CEDH, ya que con independencia de que su regulación se acoja a la normativa de derecho privado, los criterios utilizados por el tribunal en otras sentencias la incluyen dentro de aquel concepto: se trata "de una persona jurídica de derecho público ("institución pública de carácter industrial y comercial"), bajo la supervisión del Estado, cuya gestión es designada por éste, que presta un servicio público, que tiene el monopolio y goza de una garantía implícita del Estado".

En este punto la sentencia pone de manifiesto la distinción que existía con el caso Barbulescu, en cuanto que las injerencias denunciadas en aquel al respeto de la vida privada y de la correspondencia del trabajador se habían llevado a cabo en el ámbito del sector privado, enfatizando que al tratarse de una autoridad pública la queja del demandante debe ser analizada desde el de las obligaciones negativas y no desde el de las obligaciones positivas del Estado como fue en el caso Barbulescu. Es decir, la injerencia sólo estará justificada si “esta prevista por la ley”, y si constituye una medida que es necesaria en una sociedad democrática para alcanzar alguno de los fines enumerados en el apartado 2 del art. 8, es decir “la seguridad nacional, la seguridad pública, el bienestar económico del país, la defensa del orden y la prevención de las infracciones penales, la protección de la salud o de la moral, o la protección de los derechos y las libertades de los demás”.

8. A continuación, la Sala procederá a dar respuesta a cada una de las justificaciones requeridas por el precepto para dicha intervención, para llegar a una sentencia que considera conforme a derecho la actuación empresarial y por ello no vulneradora del art. 8 del CEDH.

A) ¿Se ha respetado la ley? Para la Sala, del examen de la normativa francesa y de la jurisprudencia de la Cour de Cassation puede deducirse que la empresa podía, razonablemente, creer que tenía acceso a los ficheros guardados en el disco duro del ordenador profesional salvo que estuvieran estrictamente identificados como personales.

B) ¿Existía un fin legítimo para la injerencia? No lo seria la prevención de infracciones penales, apuntada en las alegaciones del gobierno, ya que las investigaciones llevadas a cabo por la empresa no tenían ese objetivo, pero sí el legítimo interés del empleador en la correcta utilización por sus empleados del material informático puesto a su disposición, acudiendo en este punto a la sentencia Barbulescu y las referencias contenidas en ella a que el empleador, para garantizar aquel objetivo, puede poner en práctica mecanismos “que le permitan verificar que sus empleados realizan sus tareas profesionales de manera adecuada y con la celeridad requerida”.

C) ¿Es necesaria la injerencia referenciada en una sociedad democrática? El TJUE recuerda el margen de apreciación del que disponen los Estados para elaborar su normativa al respecto, que al tiempo que concilian los intereses diversos existentes deben ofrecer garantías adecuadas y suficientes contra el abuso y arbitrariedad que pueda producirse al abordar el cumplimiento del respeto a la privacidad del trabajador.

No se trata pues, como bien dice el tribunal, de que la normativa haya sido dictada en el margen del poder de apreciación del Estado “con buena fe, cuidado y de manera sensata”, sino que sirva para dar cumplimiento al respeto al derecho reconocido en el art. 8, y, por consiguiente, que dentro de dicho margen de apreciación deberá valorarse como elementos esenciales “la proporcionalidad y las garantías procedimentales contra la actuación arbitraria”.

Para el TEDH, las sentencias de los tribunales franceses se han ajustado a lo dispuesto en la normativa interna, considerando que no existía vulneración porque el empleador hubiera procedido, aún en ausencia del trabajador a la apertura de los ficheros, en cuanto que “no estaban debidamente identificados como privados”, y lo han hecho en los márgenes de una interpretación que no parece a la Sala ni arbitraria ni manifiestamente no razonable, reproduciendo en el apartado 51 algunos de los argumentos acogidos en las sentencias de la Cour d’Appel y de la Cour de Cassation a los que me he referido con anterioridad.

No concede el TEDH importancia al “juego de palabras”, (¿o algo más?), que consiste en que el trabajador utilizó para guardar los ficheros cuestionados el término “personal” también utilizado por la Cour de Cassation francesa. Ahora bien, y esta sea probablemente la parte más relevante de la sentencia y que requeriría a mi parecer de una interpretación de la Gran Sala que confirmara o no la línea abierta por la sentencia Barbulescu II, esa diferencia conceptual no es suficiente para cuestionar la validez de las decisiones adoptadas por los tribunales nacionales al juzgar el tribunal si se ha respetado el art. 8 CEDH, “visto el hecho de que la carta del usuario para el uso del sistema de información de la SNCF establece específicamente que "la información privada debe identificarse claramente como tal (opción" privada "en los criterios OUTLOOK, en particular) [y que] lo mismo se aplica a los medios de comunicación que reciben esta información (directorio" PRIVADO "). Además, el Tribunal de Primera Instancia entiende que, al haber considerado que el demandante había utilizado una parte significativa de la capacidad de su ordenador profesional para almacenar los expedientes impugnados (1.562 expedientes que representaban un volumen de 787 megabytes), la SNCF y los tribunales nacionales consideraron necesario examinar su caso con rigor”.

La conclusión de toda esta argumentación sería pues que las autoridades internas nacionales, los tribunales franceses, no fueron más allá del margen de apreciación del que permite el CEDH en la interpretación efectuada por el TEDH, y que por ello no se ha producido vulneración del art. 8 del Convenio. Así se recoge en la síntesis de la sentencia efectuada en la newsletter laboral citada al inicio del artículo: “Ciertamente, al utilizar la palabra "personal" en lugar de la palabra "privado", el demandante utilizó el mismo término que en la jurisprudencia del Tribunal de Casación sobre el tema. Sin embargo, el estatuto informático del empleador utilizó específicamente el término "privado" para designar los mensajes y directorios que incumbía a los empleados identificar como tales. El alcance de la capacidad de almacenamiento utilizada para los fines en cuestión también podría justificar un cierto rigor. En resumen, las autoridades nacionales no se excedieron su margen de apreciación”.

Buena lectura de la sentencia, a la espera de conocer si la Gran Sala deberá pronunciarse nuevamente sobre esta cuestión.